全国优秀律师事务所
第五届全国法律援助工作先进集体
四川省优秀律师事务所
四川省党建标准化律师事务所党组织
四川律师公证法律服务团送法进寺庙三年专项活动“先进集体”称号
四川群众喜爱的十佳律师事务所
四川省律师行业先进党组织称号
2019-2020年度成都市优秀律师事务所
成都市先进基层党组织
刑事辩护与代理 元绪的刑事诉讼业务居全国领先地位,积极参与刑事领域的国家立法活动。
民商事诉讼与仲裁 元绪民商诉讼律师以“律师专业化+团队合作化”的服务模式
行政诉讼 公司管理、不动产征收、房地产、建设工程、知识产权、环境资源等领域的行政复议、行政诉讼及国家赔偿等。
涉外法律业务 资深中国执业律师、熟练的外语、几十国合作律所,高质量处理涉外法律事务。
房地产与基础设施 成功承办过大量的房地产及建设工程的法律事务,具有丰富的房地产及建设工程全过程法律业务的执业经验。
公司与合规 公司与合规部门汇聚了各专业的资深律师为近百家企业提供过合规诊断和法律风险防控服务。
环境与资源 资深诉讼律师和矿业专业律师联手为环保组织、企业提供公益诉讼、纠纷处置、风险防控、重组与并购等法律服务。
金融业务 高素质的金融研发团队与服务团队立足“合规运作与风险防控”角度为客户提供伴随式...
资本市场 包括公司重组并购、投融资、企业重组改制、股权及资产转让、私募股权与资本运作、企业上市等一系列法律事务。
知识产权 拥有专业的知识产权律师和法律专家,在著作权、反不正当竞争、商业秘密和网络知识产权法律服务领域业绩突出。
政府与涉密法律事务 在政府法律服务和军工保密法律服务领域积累了丰富的经验,为各级政府及事业单位提供专业、高效、精准的法律服务。
劳动与雇佣
企业破产与重组 提供从劳动合同订立、履行、变更、续订到解除、终止全流程中涉及的所有与劳动法律相关之服务。
家事业务 家事业务
创新业务 企业法律风险防控中心、非洲法律事务中心、家族信托法律事务、互联网金融法律事务、文化产业法律事务。
谢佳佐
高级合伙人
专业领域:
刑事辩护与代理
民商事诉讼与仲裁
行政诉讼
执业语言:
中文
  • 电话:13880655555
  • 全国免费咨询电话:400-1022-888
  • Email:xiejiazuo@yx-lawyer.com
  • 办公地址:四川
社会职务
四川省社科院客座教授;四川省政协立法协商专家;四川省人大常委会立法专家;四川省优秀律师、蓉城十佳律师;四川省律师协会副监事长;成都仲裁委员会仲裁员;北京四川企业商会副会长兼法律咨询委员会主任;四川省人民政府和成都市人民政府驻京办总法律顾问、四川省法律顾问;四川省政协委员。
个人简介

      元绪律师事务所(北京·四川)主任、首席合伙人;中共党员。

      从1993年执业以来,建立了广泛的社会网络,在业界享有较高的知名度和美誉度,以办理民商事案件、刑事案件、公司法律事务和政府顾问工作见长。在民商诉讼领域,追求客户合法利益最大化,为当事人挽回了数十亿元经济损失;在刑事诉讼领域,担任过200多件特、重大刑事案件的辩护人,并以其丰富的经验、扎实的理论功底、敬业精神使当事人获得了从轻、减轻处罚甚至无罪释放;在公司法律事务方面,为上百家国有、私营、外商投资等各类企业提供公司设立和并购、法人治理、决策咨询等专项法律服务;在党委、政府法律顾问方面,担任20多个省、市、县(区、市)党委或政府顾问,参与规范性文件起草、合法性审查,立法调研、咨询和立法协商,进行风险评估、防控以及大量遗留问题处置、破产重整等工作,提出了大量建议被采纳,受到各级党委、政府领导赞扬。

教育背景
西南政法大学民商法研究生
董棚飞
律师
专业领域:
行政诉讼
知识产权
劳动与雇佣
家事业务
执业语言:
中文
  • 电话:18381041978
  • 全国免费咨询电话:400-1022-888
  • 办公地址:四川
冯玖山
律师
专业领域:
民商事诉讼与仲裁
公司与合规
劳动与雇佣
创新业务
执业语言:
中文、英文
  • 电话:15184397427
  • 全国免费咨询电话:400-1022-888
  • 办公地址:四川
个人简介

       冯玖山,四川元绪律师事务所专职律师。曾在四川省广安市人民检察院公诉处实习、重庆某大型律所工作。执业以来参与处理了宁波津海鑫矿业投资有限公司系列买卖合同案、重庆金万科房地产开发有限公司系列民间借贷刑民交叉等疑难案件,同时为峨眉山旅游股份有限公司、四川飞机维修工程有限公司、都江堰市中尔实业有限公司、四川洪雅金川建材公司、四川弘和通讯有限公司、乐山国有资本运营有限公司、重庆兴投实业有限公司、重庆宁泰混凝土有限公司、重庆市南岸区人民医院、重庆银吉典当有限责任公司等多家公司及成都市武侯区规划和自然资源局、成都市金牛区人北派出所、金牛区劳动仲裁委、成都市金牛区五丁社区等党政企事业单位提供法律服务,为重庆空港新城开发建设有限公司、华邦生命健康股份有限公司发行债券、短融等提供非诉法律服务。

      

      部分诉讼业绩:

      1、重庆银吉典当有限公司与王某、叶某“名为合作,实为借贷”一案(最高人民法院); 

      2、重庆蕴丰建材有限责任公司与丁某等买卖合同二案再审(重庆高院);

      3、长春建工集团有限公司重庆分公司与何某建筑工程施工合同纠纷一案(二审改判驳回何某全部诉讼请求);

      4、孙某与宁波津海鑫矿业投资有限公司等买卖合同案(17人全部胜诉);

      5、重庆金万科房地产开发有限公司系列民间借贷刑民交叉等疑难案件;

      6、贵州汇源建筑工程有限公司与兰某租赁合同纠纷:

      7、中国农业银行股份有限公司邛崃支行与王某信用卡纠纷一案;

      8、重庆创发路桥建设有限公司与吴某提供劳务者受害责任纠纷一案;

      9、重庆明灏物业有限公司与杨某服务合同纠纷一案;

      10、重庆万达广场置业有限公司与许某商品房预售合同纠纷一案;

      11、张某和唐某物权确认纠纷一案;

      12、中虹某公司与某公司不当得利一案;

      13、邹某等与中国农业银行股份有限公司重庆合川支行金融借款合同纠纷;

      14、关某与重庆聚富实业有限公司劳动争议纠纷;

      15、重庆某公司与熊某工伤认定及诉讼全过程;

      16、成都市某区规划和自然资源局信息公开、行政拆迁等行政案件若干;

      17、伍某与扬州亚光电缆有限公司股东损害债权人利益责任纠纷一案;

      18、东易日盛家居装饰集团股份有限公司与张某装修装饰合同纠纷;

      19、成都市中西医结合医院与岳某等医疗事故纠纷;

      20、蒋某与尚某占有物返还纠纷;

      21、成都金牛万达广场投资有限公司与丁某等8人民事监督一案;

      22、重庆宁泰混凝土有限公司与杜某、中国人民财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司健康权纠纷;  

      23、峨眉山旅游股份有限公司与程某侵害作品网络信息传播权纠纷等 

教育背景

中央司法警官学院警校生、法科生(河北省优秀毕业生)

西南政法大学法律硕士研究生

黄必蓉
律师
专业领域:
行政诉讼
知识产权
劳动与雇佣
家事业务
执业语言:
中文
  • 电话:13348951180
  • 全国免费咨询电话:400-1022-888
  • Email:654034853@qq.com
  • 办公地址:四川
李佼岭
实习律师
专业领域:
民商事诉讼与仲裁
行政诉讼
劳动与雇佣
执业语言:
中文,英文
  • 电话:15398708680
  • 全国免费咨询电话:400-1022-888
  • 办公地址:四川
苏某某、李某某、陈某某、曹某某、王某某诉四川某某公司、彭某某建设工程分包合同纠纷(一审)

李某为原告,XX装饰公司为被告。原告于2019728日到都江堰市融创xx项目做工,主要从事瓦工工作,系瓦工班组长。双方于2019917日签订了一份《瓦工合同》。原、被告于20201020日进行结算,被告尚欠原告做瓦工产生的工资未支付。被告于20201129日向原告出具了欠条一份。后原告多次找到被告,要求被告向原告支付尚欠工资,但被告却以种种理由进行推诿,致使原告到期债权无法实现,严重侵害了原告的合法权益。

法院审理后认为,本案的主要争议焦点为:一、法律适用问题;二、合同效力问题;三、价款问题;四、主体问题。

后法院经过法院调解,原告撤诉。

作为XX装饰公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:调解结案不仅便利了双方当事人,也减轻了法院的判案压力,应该尽力促使双方当事人调解、和解;对于拖欠工资案件,要找出公司原因,帮助公司走出困境,保障劳动者的权益。

我方当事人合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的判决都非常满意。


周某某诉四川某某公司劳动争议纠纷(一审)

申请人: 周某,被申请人:四川省xx装饰有限责任公司。2020年10月27日-2021年5月31日,申请人在被申请人处工作,申请人任职财务,申请人在2021年1月27日申请转正,由于领导打分未达标准,转正申请未获得批准,根据绩效考核制度,周某每月平均工资为6996元,未达到其预期,周某认为被申请人无理由不够没社保和不转正,遂辞职。

仲裁机构认为本案的争议焦点在于:1、是否签订了劳动合同 2、工资的支付是否按照绩效考核的标准

仲裁机构对双方进行了调解,双方达成调解协议:被申请人支付申请人一月经济补偿金6996元。

作为XX装饰公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:

1、    对于劳动争议案件,社保的缴纳不在劳动争议的范围内,仲裁机构也不予以调解;

2、    若能够让劳动者和用人单位进行调解,将提高处理案件的效率,减少讼累,让双方达到一个满意的效果。

公司方对我方的代理和仲裁机构的调解结果非常满意。

郑某某诉攀枝某某公司、卿某某、北京某某公司、北京某某公司借款合同纠纷(一审)

原告系郑某,被告系攀枝花xx有限公司、卿某、北京xx有限公司、北京xx发展有限公司,2014年5月26日,原告与被告一签订《借款合同》,约定被告一向原告借款200万元用于购买原矿流动资金,借款期限为2014年5月26日至2014年11月26日,借款月利率为1.5%。若被告一未能在合同约定期限内还清本金的,每逾期一日被告一应当向原告支付借款总额3‰的违约金,且自逾期之日起,按合同约定利率的双倍计算资金占用利息。因履行合同发生争议,协商不成的,应向原告住所地法院起诉,违约方应承担守约方不超过借款金额10%的律师费。同日,原告向被告一交付了借款。

另,xx担保有限公司于2014年5月26日出具《担保函》,承诺为被告一向原告的借款提供连带责任保证担保,担保范围为本金、利息及相应违约金、罚息。

借款期内,被告一按约支付了利息。借款期满后,被告一偿还了40万元本金,并继续按月利率1.5%支付资金占用利息至2015年11月,其间,被告一未支付2014年11月、2014年12月、2015年1月、2015年7月共四个月的利息108000元。2015年11月后被告一再未支付利息,也未偿还剩余160万元本金。原告多次向被告一催收借款,被告二卿某某作为被告一的实际控制人,承诺归还被告一尚欠原告的借款本金、利息及违约金。

原告认为,原告已向被告一履行交付借款的义务,双方之间形成了合法有效的借贷关系。被告一本应按期偿还本金,被告一拒不偿还剩余借款本金的行为属于严重违约,自2014年底借款期限届满至今长达5年的时间占用原告大额资金,给原告造成了重大经济损失,应按约向原告承担支付资金占用利息的违约责任。被告二自愿承诺偿还被告一欠原告的借款本金及利息、违约金,现被告一未还款,被告二就应当与被告一共同承担还款责任。另,现xx担保有限公司已被吊销,被告三、被告四作为xx担保有限公司的股东,应对xx担保有限公司所负债务承担连带责任。

法院审理后认为:本案的主要争议焦点为::借款合同是否合法有效;被告主张未收到催款,电话号码不是本人在使用是否属实;被告之间是否需要承担连带责任。

后法院判决:支持我方全部诉讼请求。

作为原告方的诉讼代理人,虽然在调取卿某的电话号码信息上遇到很大的阻碍,但是这也不影响法官对原告方确实进行了催款事实的认定,法院支持了我方的全部诉讼请求,代理人所作出的努力得到了当事人的巨大肯定。

 


四川川豪诉郑某某、宋某某损害赔偿纠纷纠纷(一审)

原告系xx装饰有限责任公司,被告系郑某、宋某。被告二于2019年8月22日与原告签订《劳动合同》,约定被告二在原告处从事预算员岗位工作,负责工程预算工作;被告一于2020 年3月30日与原告签订《劳动合同》,约定被告-在原告 处从事招投标主管岗位工作,负责工程预算核定及招标工作。

二被告在原告处工作期间,在处理岗位工作时,由于其对工作严重不负责,并且经常迟到早退、不遵守公司规章制度,原告对其批评教育;二被告不但没有丝毫悔改之意,反而对于原告的思想教育耿耿于怀。后二被告在负责“xx时光项目5号楼公共区域装饰升级改造工程”的工程预算及投标事项,由于二被告的工作严重失职,同时出于对原告的恶意报复,故意在该工程投标过程中将价格为3600元/樘(含税)的入户门价格定为 1486. 22元/樘(含税),致使原告与泸州xx房地产开发有限公司)签订的《xx项目5号楼公共区域装饰升级改造工程合同》(以下简称“合 同”)中工程报价清单中的入户门单价为1486. 22元(含税)。后原告 无法按照合同约定完成入户门的安装工程,导致原告损失558037 .92元。

二被告在项目5号楼中给公司造成严重损失后,没有采取合理的补救措施,及时向公司管理层汇根情况,以弥补公司损失:反而两被告同时在未办理离职手续的情况下拒不由勤,对于原告告知其前桂公司办理离职手续的通知不但置之不理,还犀骂原告的人事专员。原告认为二被告的此行为是其故意而为之,为报复原告而故意将入户门的预算价格定为低于成本价的价格。故原告请求二被告就其为原告造成的损失承担20%的赔偿责任。

法院审理后认为本案的争议焦点在于:原告是否足额支付给被告工资;被告造成的损害的计算标准;绩效增减是否合理。

最后,仲裁员支持了我方意见,依法驳回了原告诉求,原告方对律师的工作非常满意。

成都某某公司诉衢州某某公司设计服务合同纠纷

xx成都装饰工程有限责任公司为原告,xx管理有限公司为被告。原告与被告设计服务合同纠纷一案的案件事实为:原、被告双方于201662日签订了《xx管理有限公司店铺设计服务合同》,合同约定由原告为被告提供“xx管理有限公司体验店装饰装修设计”服务,约定设计费总计210000元,合同约定了付款的时间节点,在原告履行完毕合同约定的义务后,被告共计向原告支付了122000元,剩余的88000元便不再继续支付,经原告的多次催要,被告仍然拒不支付剩余的88000元。

后经过法院的调解,双方达成和解,xx成都装饰工程有限责任公司撤诉,xx管理有限公司履行了合同应付款项。

本案的争议焦点为:xx成都装饰工程有限责任公司是否完成了全部的设计工作

作为xx成都装饰工程有限责任公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:对于诉讼时效已经过了的案件,进行诉讼是合理有效的办法,对方当事人不出庭或者和解都能够达到我方收取设计款项的目的;和解需要法院出面对对方造成的压力比较大,对方也不愿意提出诉讼时效抗辩使其信誉受损;和解时候我方可以适度让利律师费用和诉讼费用。

最终的和解结果使得我方当事人的合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的裁定都非常满意。

四川某某公司诉朱某某装饰装修合同纠纷纠纷(一审)

XX装饰公司为原告,朱某为被告。2019410日,XX装饰公司与朱某签订了《成都市家庭装饰装修工程施工合同》。施工合同约定由XX装饰公司承包朱某的家庭装饰装修工程,工程地点位于xx大都汇;合同总预算造价优惠后为130000 ;朱某应在合同签订之日付款25%XX装饰公司施工队进场前付款35%,中后期工程验收完毕后2日内付款35%,竣工验收合格后5日内付款5%,如朱某逾期付款的,应每日按应付款金额的2%XX装饰公司支付违约金。合同签订后,该工程于2020年8月22日完成竣工验收,并交付朱某某使用。截至起诉之日,朱某某尚欠工程款56725元。元度公司多次要求朱某某支付,朱某某均拒不支付。

 后朱某某提起反诉,对工程质量、延期等向元度公司索赔。于2020822日完成竣工验收,并交付朱某使用。截至起诉之日,朱某尚欠工程款56725元。XX装饰公司多次要求朱某支付,朱某均拒不支付。

法院审理后认为,本案的主要争议焦点为:一、XX装饰工程是否存在延期;二、装饰工程质量是否合格,维保工作是否到位。

后法院判决:法院全部支持了我方代理的当事人XX装饰公司的全部诉讼请求。

作为XX装饰公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:对于增量,XX装饰公司应当在验收合格后及时督促客户签字;与客户的日常微信聊天应当采用统一的工作微信;xx装饰公司应当及时书面通知客户,向其催款;对客户完工后的售后维修要求应当及时回复并进行调试维修。


四川某某公司诉李某某装饰装修合同纠纷(一审)

XX装饰公司为原告,李某为被告。2019618日,原告与被告签订了《成都市家庭装饰装修工程施工合同》(简称施工合同)。施工合同约定由原告承包被告的家庭装饰装修工程,工程地点位于xx湖壹号,合同总预算造价优惠后为158000元,被告应在合同签订之日付款25%,原告施工队进场前付款35%,中后期工程验收完毕后2日内付款35%,竣工验收合格后5日内付款5%。被告逾期付款的,应每日按应付款金额的2%向原告支付违约金。合同签订后,该工程于2020316日完成竣工验收,并交付被告使用。截至起诉之日,原告尚欠工程款63200元、增项金额32707元,共计95907元。原告多次要求被告支付,被告均拒不支付,被告的行为已经给原告造成了重大损失,应承担违约责任。

法院审理后认为,本案的主要争议焦点为:一、XX装饰工程是否存在延期;二、承诺书是否有效,1000元每天的窝工费是否过高。

后法院判决: 李某于本判决生效之日起十日内支付xx装饰工程有限公司工程款72900元和违约金846元,合计73746元;xx装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付李某违约金4920元。

作为XX装饰公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:对于增量,元度公司应当在验收合格后及时督促客户签字;与客户的日常微信聊天应当采用统一的工作微信;xx装饰公司应当及时书面通知客户,向其催款;对客户完工后的售后维修要求应当及时回复并进行调试维修。

本案中我方当事人合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的判决都非常满意。

 


许某某诉彭某某、王某某股权纠纷

许某是原告,成都xx母婴护理服务有限公司股东王某、彭某是被告。原告许某与成都xx母婴护理服务有限公司签订的《成都xx母婴护理服务有限公司》协议可知,成都xx母婴护理服务有限公司将其所持有成都市武侯区xxA栋股份转让给原告许某,协议生效后,原告许某即成为成都市武侯区xx店的股东,双方共享公司利润,共同分担亏损。此后成都市武侯区xx店也实际交由原告许某与另案的两位原告负责经营管理,而两被告及成都xx母婴护理服务有限公司均未直接管理xx母婴店。

原告许某与成都xx母婴护理服务有限公司于2021225号签订股权转让协议后,成都xx母婴护理服务有限公司为此积极筹备办理公司营业执照及工商登记手续,其它相关经营手续也在紧密推进。然而,因另案原告与许某并未按协议的约定向成都王妈母婴护理服务有限公司支付完毕股权转让资金,因此,工商办理手续被延误。同时原告许某在入股成都市武侯区xx店不到2个月的时间时,在20214月下旬恶意辞退店铺员工,将正常经营的店无故关闭,且侵吞客户预收款。自此,成都市武侯区xx店铺处于停业状态,其办理营业执照及工商登记手续不得不中断。许某要求退股。

本案的争议焦点为:许某是否享受了作为股东的分红;本案被告是否适格;退股的请求是否有法律的依据。

后经过法院的审判,因被告不适格,驳回了许某的起诉。我方当事人的合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的裁定都非常满意。

作为成都xx母婴护理服务有限公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:本案合同的相对方是许某和成都xx母婴护理服务有限公司,并非是许许某和王某、彭某。法院驳回起诉的主要原因在此;许某作为股东,工资单上显示其享受了股东分红,就不存在其主张的欺诈撤销合同的情形;股权转让合同的签署内容一定要严谨,是法院判决的重要依据,对于合同内容不规范的合同,一定要提示当事人存在的风险。


姜某某诉彭某某股权纠纷

姜某是原告,成都xx母婴护理服务有限公司股东王某、彭某是被告。原告姜某与成都xx母婴护理服务有限公司签订的《成都xx母婴护理服务有限公司》协议可知,成都xx母婴护理服务有限公司将其所持有成都市武侯区xxA栋股份转让给原告姜某,协议生效后,原告姜某即成为成都市武侯区xx店的股东,双方共享公司利润,共同分担亏损。此后成都市武侯区xx店也实际交由原告姜某与另案的两位原告负责经营管理,而两被告及成都xx母婴护理服务有限公司均未直接管理xx母婴店。

原告姜某与成都xx母婴护理服务有限公司于2021225号签订股权转让协议后,成都xx母婴护理服务有限公司为此积极筹备办理公司营业执照及工商登记手续,其它相关经营手续也在紧密推进。然而,因另案原告与姜某并未按协议的约定向成都王妈母婴护理服务有限公司支付完毕股权转让资金,因此,工商办理手续被延误。同时原告姜某在入股成都市武侯区xx店不到2个月的时间时,在20214月下旬恶意辞退店铺员工,将正常经营的店无故关闭,且侵吞客户预收款。自此,成都市武侯区xx店铺处于停业状态,其办理营业执照及工商登记手续不得不中断。姜某要求退股。

本案的争议焦点为:姜某是否享受了作为股东的分红;本案被告是否适格;退股的请求是否有法律的依据。我方当事人的合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的裁定都非常满意。后经过法院的审判,因被告不适格,驳回了姜某的起诉。

作为成都xx母婴护理服务有限公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:本案合同的相对方是姜某和成都xx母婴护理服务有限公司,并非是许姜某和王某、彭某。法院驳回起诉的主要原因在此;姜某作为股东,工资单上显示其享受了股东分红,就不存在其主张的欺诈撤销合同的情形;股权转让合同的签署内容一定要严谨,是法院判决的重要依据,对于合同内容不规范的合同,一定要提示当事人存在的风险。


 

 


程某某诉彭某某股权纠纷

程某是原告,成都xx母婴护理服务有限公司股东王某、彭某是被告。原告程某与成都xx母婴护理服务有限公司签订的《成都xx母婴护理服务有限公司》协议可知,成都xx母婴护理服务有限公司将其所持有成都市武侯区xxA栋股份转让给原告程某,协议生效后,原告程某即成为成都市武侯区xx店的股东,双方共享公司利润,共同分担亏损。此后成都市武侯区xx店也实际交由原告程某与另案的两位原告负责经营管理,而两被告及成都xx母婴护理服务有限公司均未直接管理xx母婴店。

原告程某与成都xx母婴护理服务有限公司于2021225号签订股权转让协议后,成都xx母婴护理服务有限公司为此积极筹备办理公司营业执照及工商登记手续,其它相关经营手续也在紧密推进。然而,因另案原告与程某并未按协议的约定向成都王妈母婴护理服务有限公司支付完毕股权转让资金,因此,工商办理手续被延误。同时原告程某母亲车某在入股成都市武侯区xx店不到2个月的时间时,在20214月下旬恶意辞退店铺员工,将正常经营的店无故关闭,且侵吞客户预收款。自此,成都市武侯区xx店铺处于停业状态,其办理营业执照及工商登记手续不得不中断。程某要求退股。

本案的争议焦点为:程某是否享受了作为股东的分红;本案被告是否适格;退股的请求是否有法律的依据。

后经过法院的审判,因被告不适格,驳回了程某的起诉。我方当事人的合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的裁定都非常满意。

作为成都xx母婴护理服务有限公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:本案合同的相对方是程某和成都xx母婴护理服务有限公司,并非是许程某和王某、彭某。法院驳回起诉的主要原因在此;程某作为股东,工资单上显示其享受了股东分红,就不存在其主张的欺诈撤销合同的情形;股权转让合同的签署内容一定要严谨,是法院判决的重要依据,对于合同内容不规范的合同,一定要提示当事人存在的风险。


 


成都某某公司装饰诉乌兰某某公司大健康公司设计服务合同纠纷

xx成都装饰工程有限责任公司为原告,xx管理有限公司为被告。原告与被告设计服务合同纠纷一案的案件事实为:原、被告双方于201765日签订了《xx管理有限公司体检中心店铺设计服务合同》,合同约定由原告为被告提供“xx有限公司体检中心装饰装修设计”服务,设计费总计119000元,合同约定了付款的时间节点,在原告履行完毕合同约定的义务后,被告共计向原告支付了83300元,之后便不再继续支付剩余费用35700元,经原告的多次催要,被告仍然拒不支付剩余的35700元。

后经过法院的调解,双方达成和解,xx成都装饰工程有限责任公司撤诉,xx管理有限公司履行了合同应付款项。

本案的争议焦点为:xx成都装饰工程有限责任公司是否完成了全部的设计工作

作为xx成都装饰工程有限责任公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:对于诉讼时效已经过了的案件,进行诉讼是合理有效的办法,对方当事人不出庭或者和解都能够达到我方收取设计款项的目的;和解需要法院出面对对方造成的压力比较大,对方也不愿意提出诉讼时效抗辩使其信誉受损;和解时候我方可以适度让利律师费用和诉讼费用。最终双方听取了我们的意见,我方当事人的合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的裁定都非常满意。


李某某装饰装修合同纠纷(二审)

李某为二审上诉人,XX装饰公司为被上诉人。上诉人与被上诉人装饰装修合同纠纷一案,上诉人不服峨眉山市人民法院作出的(2021)1181 民初1822号《民事判决书》的部分判决内容,依法提起上诉。

上诉人认为一审法院将被上诉人应承担的2020120日至2020316日期间的逾期完工违约金调整为60/天,调整幅度明显不合理。逾期完工责任应按1000/天标准计算。

一审法院审查认定被上诉人未按约定工期完工,构成违约,则被上诉人应依法依约承担违约责任。《承诺书》是被上诉人在违约行为已经发生后,上诉人作出单方承诺,系被上诉人的真实意思表示,其内容合波且不连背公序良裕、不具有法定的无效、可激确事由、依法应当予以支持。

相对于上诉人、被上诉人更具有专业技术和长期装修经验、材料管理经验,对违约风险的预见和控制能力更强。《承诺书》内容也体现出上诉入认可前期工期已经拖期太久,已经给上诉人造成了损失:若在2020120日前还不能完工、则逾期违约的程度将更为严重、相对也应承担更严重的后果。《承诺书》是彼上诉人综合评估了合同实际履行情况、自己的违约严重程度、过错程度、自己的赔偿能力等各种因素后作出的,因此1000元天的标准并不过高,且在被上诉人的可预见范围和赔偿能力范围内。本案所涉及的装修工程是一幢三层楼的别墅、而非普通的公寓。即便按房屋的使用价值评价,一审法院判决违约金按60元天计算也明显不合理、更何况还有证明被上诉人明确知晓上诉人订立合同装修房屋是要用于经营民宿之目的,作为经营用房的使用价值应该更高。

法院审理后认为,本案的主要争议焦点为:一、XX装饰工程是否存在延期;二、承诺书是否有效,1000元每天的窝工费是否过高。

后经过法院的调解,双方达成和解,XX装饰公司撤诉,李XX履行了合同应付款项。

作为XX装饰公司的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:在双方都有违约行为的情况下,促使双方达成调解是案件最好的结案方式;应当提示XX工程公司不应该随意向客户书面承诺并且加盖公章,在诉讼中此类证据对我方严重不利;在签署合同的过程中,若我方当事人担心胜诉无法得到执行,可以与一审、二审一并签署执行阶段的委托代理合同。

我方当事人合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的判决都非常满意。


罗某某诉陆某某责令限期拆除纠纷(一审)

       罗某于1989年左右在位于陆河县河田镇下巷5号的土地上建造一层砖墙铁皮屋顶的房子作为其用工场地,面积约79平方米,未取得有关建设规划许可。2020813日,河田镇府向罗某发出《违法违章建设限期拆除通知书》,认为罗某未取得合法手续擅自搭建上述房屋属违法违章建设,根据《中华人民共和国城乡规划法》和《中华人民共和国土地管理法》的相关规定,限罗某3天内自行拆除,逾期将对其进行强制拆除。2020818日,河田镇府对涉案建筑物进行强制拆除,现状已拆除完毕。2020825日,罗某不服河田镇府作出的《违法违章建设限期拆除通知书》向陆河县政府申请行政复议;同年98日,河田镇府向陆河县政府提交《行政复议答复书》及相关证据,包括在该行政复议程序中所调取的《不动产登记资料查询结果证明》《地籍调查表》《宗地图》《关于<关于要求协助查询河田镇河田小学内洞桥段空地地类的函>的复函》,以证明罗某在河田镇河田小学至内洞桥之间无不动产权,位于该镇河田居委会下巷的不动产权属人系其父罗某某,面积89平方米,而涉案建筑物位于罗某某宗地西侧边线外,不属于同一地块,且该宗地自1999年至今的地类属建制镇用地,未经有批准权的人民政府批准;1027日,陆河县政府作出《延长行政复议审查期限通知书》以”案情复杂,调查需要时间”为由,延长该行政复议审查期限30天;1125日县政府作出《行政复议决定书》,维持上述《违法违章建设限期拆除通知书》。罗某认为案涉土地是其置换得到的,从未被政府征收。且其修建房屋时《城乡规划法》尚未实施,不需要履行建设报批手续。政府属于违法强拆,故提起行政诉讼,要求确认拆除行为违法并赔偿损失。

      法院经审理后认为,该案系行政强制拆除房屋及行政赔偿。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定,行政机关依法作出行政决定后,当事人在行政机关确定的期限内不履行义务的,具有行政强制执行权的行政机天依照本章规定强制执行。第三十五条规定,行政机关作出强制执行决定前,应当事先催告当事人履行义务,催告应当以书面形式作出,并载明下列事项:(一)履行义务的期限;(二)履行义务的方式;(三)涉及金钱给付的,应当有明确的金额和给付方式;(四)当事人依法享有的陈述权和申辩权,第三十六条规定,当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩,行政机关应当充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。第三十七条规定,经催告,当事人逾期仍不履行行政决定,且无正当理由的,行政机关可以作出强制执行决定,强制执行决定应当以书面形式作出,并载明下列事项:(一)当事人的姓名或者名称、地址;(二)强制执行的理由和依据;(三)强制执行的方式和时间;(四)申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期展;(五)行政机关的名称、印章和日期。在催告期间,对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的,行政机关可以作出立即强制执行决定。第四十四条规定,对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人在法定期限内拆除,当事人不申请行政复议或提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。本案中,河田镇府组织拆除涉案建筑物之前,既未依照上述法律规定作出行政强制执行决定,亦未告知当事人依法应享有的陈述权、申辩权及提起行政复议或行政诉讼的权利等,剥夺了当事人应享有的合法权利,亦没有公告限期当事人自行拆除,程序违法;因该行政强制行为没有可撤销的内容,故宜确认其违法。

     《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定,被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的,或者原告的请求没有事实根据或者法律根据的,人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。本案中,罗某未提供证据证明其建设涉案建筑物具有合法的报建、审批等手续,故其不能证明该建筑物合法,进而不能证明其对涉案建筑物享有合法权益;罗某主张其在自己享有合法使用权的土地上建设房屋未违反法律规定,且无需履行报批手续等,并请求河田镇府赔偿涉案建筑物及误工损失,均理据不足,法院不予支持;至于罗某提出的涉案建筑物恢复给其占有使用的诉讼请求,不属本案审查范围。同时,罗某又主张在涉案行政复议阶段,河田镇府所调取的罗某名下不动产权情况及被拆除房屋占用范围内土地的历年土地利用现状等证据,违背了“先调查取证,后作出行政决定”的基本行政程序,根据《最高人民法院关于人民共和国行政诉讼法)的解释》第一百三十五条第三款的规定,以复议机关作共同被告的案件,复议机关在复议程序中依法收集和补充的证据,可以作为人民法院认定复议决定和原行政行为合法的依据,故法院对该主张亦未予采纳。

     《最高人民法院关于适用(中华人民共和国行政诉讼法)的解释》第一百三十六条规定,人民法院对原行政行为作出判决的同时应当对复议决定一并作出相应判决。由于河田镇府所实施的涉案强制拆除行为违法,故陆河县政府作出维持该行为的行政复议决定依法亦应确认违法。

 


中国邮政储蓄银行股份有限公司营山县支行法律专项

      202012月,邮储银行某支行委托本律师帮助其清收不良贷款。本律师接受委托后,通过打电话、发律师函、提起诉讼等方式共计收回不良贷款18笔,共计收回贷款1946700.45元。

         邮储银行对本律师的工作成果十分满意,本律师也总结了贷款清收的一些经验:

          1、首先是要向银行了解不良贷款的基本情况,如贷款时间、还款金额、尚欠金额、未还款原因、是否有担保、催收情况等。

          2、向银行了解贷款人的基本情况和目前的资产状况。

          3、了解清楚情况后,先打电话催收,电话打不通或贷款人态度差,直接表示不偿还借款的,去法院起诉。

          4、知道居住地址的,根据欠款金额、贷款人态度及律师自己的时间安排等情况,可以考虑去住所催收。

          5、对于知道工作单位的,可以在与贷款人沟通无果后,直接去到贷款人单位找他,给他施加压力。

          6、对于有担保的,要在接手的第一时间审查担保类型以及担保期间,要在担保期间内要求担保人承担担保责任。

          7、特别需要注意的是,所有的贷款都应在接手的第一时间核实诉讼时效是否经过,以免在催收期间因为律师的原因导致时效经过,避免因时效经过给银行造成损失。

 


北京某某公司诉洋洋某某公司有限公司纠纷(一审)

201874日,某设计公司与成都某饭店签订《建设工程设计合同》,约定成都某饭店将位于成华区一环路东三段1号“商业、办公、酒店及配套设施”项目的施工图设计工作发包给某设计公司。设计费为393.5万元,上述合同金额为估算,实际按最终测定的建筑面积、按合同约定的单价每平方米25元计算设计费。设计费支付时间为合同签订后7个工作日内支付10%设计费39.35万元,超限审查通过后7个工作日内支付30%设计费118.05万元,施工图完成后7个工作日内支付30%设计费118.05万元,完成施工图技术审查后7个工作日内支付20%设计费78.7万元,竣工后7个工作日内支付剩余10%设计费39.35万元。合同还就设计项目内容、双方责任、违约责任等事作了约定。合同签订后,某设计公司严格按照合同约定完成了设计工作并形成了设计成果,案涉项目已于2018717日超限审查通过, 20181130日施工图审查合格,某设计公司于2019129日将全套施工图蓝图交付给成都某饭店,成都某饭店理应依约支付第一期、第二期、第三期、第四期设计费。按照实际建筑面积157476.52m2计算,成都某饭店应支付设计费3936913元,但某设计公司仅支付了4万元设计费,至今仍欠付设计费3896913元。经某设计公司多次催要,成都某饭店仍拒不支付剩余设计费,某设计公司于是诉至法院要求支付设计费并承担违约责任。

该案件在审理过程中经过调解中心和法官先后组织调解,双方最终达成调解协议。约定成都某饭店于半年后支付欠付设计费。虽然付款期限比较靠后,但即便经过诉讼,案件审理至拿到生效判决也需要好几个月时间,而且部分诉讼请求还不一定能得到支持。而调解中成都某饭店基本认可了全部的诉请。所以能够达成调解当事人还是比较满意的。

在这个案件中,作为某设计公司的代理人,总结出这个案件涉及的如下几个法律问题:

一、中华人民共和国住房和城乡建设部发布的《建筑工程设计文件编制深度规定(2016)版》就把建筑设计明确区分为方案设计、初步设计、施工图设计。方案设计只需要出方案文本和效果图,不需要出施工图,笔者认为并非《建筑法》和《建设工程勘察设计管理条例》规定的设计活动。

二、即便设计合同因设计人没有资质被确认无效,根据《合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释()》第二十四条第一款“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同关于工程价款的约定折价补偿承包人的,人民法院应予支持”及《合同法》第二百六十九条之规定,建筑设计合同和施工合同均属于建设工程合同,设计合同与施工合同一样,都是设计人/承包人将自身劳动物化的过程。故在设计合同无效的处理上,也应当按照最高院的上述施工合同司法解释来处理即在设计合同无效的情况下,发包人仍应参照合同关于工程价款的约定支付折价补偿款。且设计人的设计劳动已经物化为设计成果,设计人提交的设计成果属于智力成果,具有定制产品的属性,不能再用于案涉项目以外的其他项目,在合同无效的情况下无法返还,发包方应当对设计人进行补偿。

三、一人有限责任公司的股东无法证明公司财产独立于股东财产的,股东应当对公司债务承担连带责任。

四、设计合同中即便约定了设计人先开票,发包人后付款,发包人也不能以设计人未开票为由拒付设计费。因为在设计合同关系中,设计人的主合同义务为履行设计义务并提交设计成果,而委托人的义务为支付设计费,开具发票并非设计合同中设计人的主给付义务。因此,开具发票的义务与支付设计费不能形成对待给付,不能构成发包人拒付设计费的先履行抗辩权。

 


宗某某诉赵某某执行分配方案异议之诉纠纷(一审)

20181227日,成都市金牛区人民法院出具(2017)川0106民初13153号民判决书,判决:“一、梁某于本判决生效之日起十五日内向宗某支付借款本金人民币2000000元以及利息(以2000000元本金为基数,按照年利率24%计算,从2016921日起至实际付清为止);二、王某在本判决生效之日起十五日内,在继承王某3遗产范围内对上述债务承担连带清偿责任。”梁某不服成都市金牛区人民法院(2017)川0106民初13153号民事判决,向成都市中级人民法院提起上诉,成都市中级人民法院于2019715日作出(2019)川01民终9721号民事判决书,判决驳回上诉,维持原判。后宗某申请强制执行。在招商银行成都分行向本院申请执行梁某、王某(2019)川01074352号被继承人债务清偿纠纷一案中,因被执行人可供执行的财产不足以清偿全部债务,债权人温某、成都某拍卖公司、赵某、刘某、宗某、郭某、陈某、杨某、王某2申请参与分配。武侯区法院依法组成合议庭,对债权人的申请审查完毕,并作出参与分配方案。载明当事人和其他参与分配人基本情况:案号(2019)川01074352号,申请执行人成都某银行,执行标的404855.46元,系优先受偿权;案号(2020)川019165号,申请执行人温某,执行标的2169326.03:案号(2019)川01063004号,申请执行人某拍卖公司,执行标的9921643.84元;案号:2017)川01913226号。申请执行人赵某,执行标的:1911342.47元;案号:2017)川01913227号,申请执行人刘某,执行标3986093.15元;案号:2019)川01065774申请执行人宗某,执行标的:3770082.19元;案号(2019)川01913319号,申请执行人郭某,执行标的243408.22元;案号(2019)川01913320号,申请执行人陈某,执行标的998876.71元;案号(2019)川019110028号,申请执行人杨某,执行标的3896037.92元;案号(2018)川01914281号,申请执行人王某2,执行标的2850000元。被执行人财产的处置情况:在执行过程中,武侯区法院依法对王某3所有的位于成都市高新区元通二巷191单元416号房屋(权1437256)及室内物品予以网络司法拍卖,2020529日经网络司法拍卖归买受人张某所有,成交价为1405667.7元。受偿情况:成都某银行的分配案款为404855.46元、温某的分配案款为69493元、某拍卖公司的分配案款为317832.24元、赵某的分配案款为61229元、刘某的分配案款为127692元、宗某的分配案款为120772元,郭忠的分配案款为7797元、陈某的分配案款为31998元,杨某的分配案款为124807元,王某2的分配案款为91298元。宗某于2020715日收到本院关于对被执行人梁某、王某执行案件的参与分配方案。2020727日,宗某向本院提交执行异议书,认为债权人赵某、刘某与被执行人之间存在虚构债权,无权参与被执行案款分配,不应对其进行执行分配,请求撤销对(2019)川01074352号成都某银行申请执行梁某、王某被继承人债务清偿纠纷一案的执行分配方案,重新进行分配。赵某、刘某针对宗某的异议提出书面反对意见。宗某提起本案诉讼。

法院经审理后认为,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十七条之规定:“执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”宗某主张(2019)川01074352号案件所涉债务为虚假债务,赵某、刘某不得参与分配,该异议系对生效法律文书确定的债权提出的异议,应当通过审判监督程序救济,而非本案执行分配方案异议之诉的审理范围。关于宗某主张赵某、刘某、梁某、王某之间的债务为虚假债务的问题,缺乏客观确凿证据的印证,况且生效文书所确定的债务是否为虚假债务亦不属于本案的审理范围。因此,宗某诉请撤销并重新制作分配方案的诉讼请求不能成立,本院不予支持。关于宗某诉请确认赵某、刘某不享有参与分配本院执行梁某、王某所得执行款的权利,不属于执行分配方案异议之诉的审理范围,本院不予处理。据此,驳回了原告宗某的诉讼请求。

        通过办理本案,可以得出的结论是:执行分配方案异议之诉只能解决分配中的程序问题,而不能解决分配依据是否存在错误这种实体问题。分配依据的问题只能通过民事监督程序解决。

宜合筑诉洋洋某某公司建设工程设计合同纠纷纠纷(一审)

2017814日,某设计公司与成都某饭店签订《建设工程设计合同》及《建设工程设计合同补充协议》,约定成都某饭店将“锦天地商业中心(原成都饭店)项目”的前期咨询、建筑规划方案设计工作发包给某设计公司。设计费为378.25万元,设计费支付时间为签订合同2周内支付20%的设计费75.65万元,方案评审确认后1周内支付40%的设计费151.3万元,过规通过后一周内支付40%的设计费151.3万元。上述合同金额为估算,实际按最终测定的建筑面积、按合同约定的单价每平方米25元计算设计费。成都某饭店逾期支付设计费的,应按日按欠付金额的千分之二支付逾期付款违约金。合同还就设计项目内容、双方责任、知识产权、违约责任等事作了约定。合同签订后,某设计公司严格按照合同约定完成了设计工作并向成都某饭店交付了设计成果。成都某饭店使用某设计公司的设计成果报规并取得了规划许可证。按照实际建筑面积157476.52m2计算,成都某饭店应支付设计费3936913元,但成都某饭店仅支付了第一期、第二期和第三期设计费50万元,共计支付了2769500元后就未再支付了,尚欠设计费1167413元。经某设计公司多次催要,成都某饭店仍拒不支付剩余设计费,某设计公司于是诉至法院要求支付设计费并承担违约责任。

该案件在审理过程中经过调解中心和法官先后组织调解,双方最终达成调解协议。约定成都某饭店于半年后支付欠付设计费。虽然付款期限比较靠后,但即便经过诉讼,案件审理至拿到生效判决也需要好几个月时间,而且部分诉讼请求还不一定能得到支持。而调解中成都某饭店基本认可了全部的诉请。所以能够达成调解当事人还是比较满意的。

在这个案件中,作为某设计公司的代理人,总结出这个案件涉及的如下几个法律问题:

一、中华人民共和国住房和城乡建设部发布的《建筑工程设计文件编制深度规定(2016)版》就把建筑设计明确区分为方案设计、初步设计、施工图设计。方案设计只需要出方案文本和效果图,不需要出施工图,笔者认为并非《建筑法》和《建设工程勘察设计管理条例》规定的设计活动。

二、即便设计合同因设计人没有资质被确认无效,根据《合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释()》第二十四条第一款“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同关于工程价款的约定折价补偿承包人的,人民法院应予支持”及《合同法》第二百六十九条之规定,建筑设计合同和施工合同均属于建设工程合同,设计合同与施工合同一样,都是设计人/承包人将自身劳动物化的过程。故在设计合同无效的处理上,也应当按照最高院的上述施工合同司法解释来处理。即在设计合同无效的情况下,发包人仍应参照合同关于工程价款的约定支付折价补偿款。且设计人的设计劳动已经物化为设计成果,设计人提交的设计成果属于智力成果,具有定制产品的属性,不能再用于案涉项目以外的其他项目,在合同无效的情况下无法返还,发包方应当对设计人进行补偿。

三、一人有限责任公司的股东无法证明公司财产独立于股东财产的,股东应当对公司债务承担连带责任。

四、设计合同中即便约定了设计人先开票,发包人后付款,发包人也不能以设计人未开票为由拒付设计费。因为在设计合同关系中,设计人的主合同义务为履行设计义务并提交设计成果,而委托人的义务为支付设计费,开具发票并非设计合同中设计人的主给付义务。因此,开具发票的义务与支付设计费不能形成对待给付,不能构成发包人拒付设计费的先履行抗辩权。

 


曹某某、曹某某诉曹某某合同纠纷(一审二审及执行)

曹某1、曹某2、曹某3均系曹某之女。201425日,曹某3出具承诺书载明“兹有青羊区上升街471单元714号房屋1套是父母所留(公房),归其女曹某2、曹某3、曹某1三人共有。如遇拆迁,所得赔偿归曹某2(或其女李某)、曹某3(或其子陈某2)曹某1(或其女任某)所平均所有,此承诺经曹某2、曹某3、曹某1三人共同协商一致同意,具有法律效力。特此承诺”。2014323日,曹某3之子陈某2出具借条载明“本人陈某2今借到上升街471-7-14号房屋用于居住,此房屋所有权归曹某2、曹某3、曹某1三人共同平均所有。借房人:陈某22014.3.23。曹某3与陈某原系夫妻关系,二人于20141119日登记离婚,在离婚协议中,陈某分得青羊区上升街471单元4号公房(居住权),曹某3分得青羊区上升街471单元3号私房一套。20141128日,陈某与成都市青羊区房产管理局签订《公有住房租赁合同》,将位于青羊区上升街470-1-7-14房屋出租给陈某住用。2014124日,曹某3取得位于青羊区上升街471单元36号房屋所有权并办理了产权登记。成都市国投建设发展有限公司(甲方)与陈某(乙方)签订《成都市国有土地上房屋模拟搬迁补偿安置合同》,主要约定:模拟搬迁房屋位于青羊区上升街471单元714号,建筑面积57.42平方米,甲方以栀子街10979202005号房屋,建筑面积124.91平方米,评估单价910元安置乙方。甲方与乙方按本项目补偿安置方案结算方式结清权调换差价款,即乙方向甲方支付房屋差价款98633元,乙方一次性付清产权调换差价款按上诉款项的70%结算即69043元。搬迁房屋装饰装修补偿57420元。甲方支付乙方政策性补偿5318元、政策性补助费85553元、搬家补助2400元、安置房初装补助费52835元、政策性补贴费9720元、提前搬迁奖励费8000元,乙方选择跨档安置,超出本项目补偿方案中对应的安置分建筑面积为19.24平方米,需支付甲方175084元。202073日,陈某向成都市青羊区住房建设和交通运输局缴纳了公转私房款36002.3元。曹某1、曹某2多次向曹某3要求分配拆迁补偿款,遭拒后诉至法院,要求曹某3赔偿损失。

审理中,曹某3陈述因曹某1、曹某2已经享受公转私的权利,因此对案涉房屋已经不再享有公转私的权利,案涉房屋的公房承租人也不是曹某1、曹某2。原承租人曹某去世之后,案涉房屋并不是私产,不存在可以继承的东西,所以承诺书实际上是不具有法律效力的。

法院审理后认为,本案的主要争议焦点为:一、曹某3出具的《承诺书》效力问题;二、若承诺书有效,曹某1、曹某2对案涉公房被拆迁后产生的拆迁利益是否享有分配权。本院对此作如下评析:关于《承诺书》的效力问题。曹某3抗辩因曹某1、曹某2已经享受了公转私的权利,对案涉房屋不再享有利,同时因三人处分的房屋系公房,因此其作出的《承诺书》系无效承诺。本院认为依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自改变或者解除合同。本案中,案涉房屋原系曹某占有使用的公房,曹某去世后,曹某3向曹某1、曹某2出具《承诺书》系当事人的真实意思表示,且未违反法律法规的强制性规定。其后,虽然案涉公房的实际使用人变更为陈某,但该变更并不影响《承诺书》内容的履行。故对于曹某3的抗辩意见,法院不子采纳。

关于对拆迁利益是否享有分配权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百三十四条“承租人在房屋租赁期间死亡的,与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋”之规定,本案中,曹某去世后,其子女仍在使用案涉公房,且根据曹某3之子陈某220143月出具的《借条》也印证了案涉房屋的使用权仍系曹某1、曹某2、曹某3三人享有,虽然曹某1、曹某2后相继从案涉公房中搬走,但两人并未表示放弃对该公租房的承租权,也从未向成都市青羊区房产管理局明示不再承租案涉公房,且不能以曹某1、曹某2搬离房屋就认定二人丧失共同承租人的主体资格。现曹某3在离婚时擅自将案涉公房中属于曹某1、曹某2的承租权处分给陈某,该处分行为系无效处分。虽然案涉公房的拆迁安置协议由陈某与成都市国投建设发展有限公签订,其代表的是被拆迁承租户身份、合同权利义务应当由全承租人享有和承担,现曹某1、曹某2作为案涉被拆迁公房的共同承租人,有权要求对所获拆迁利益进行分配。现曹某3擅自处分公房的行为对曹某1、曹某2已经造成了损失,故曹某3应当按照拆迁安置补偿协议中可以取得的预期效益对曹某1、曹某2造成的损失进行补偿。最后判决曹某3于本判决发生法律效力之日起十日内向曹某1、曹某2支付拆迁安置补偿款766531.8元,驳回了曹某1、曹某2的其他诉讼请求。

作为曹某1、曹某2的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:承诺书是曹某3的真实意思表示,是合法有效的。作出书面承诺后,曹某3通过与陈某串通离婚的方式,恶意阻止承诺书中的付款条件成就,侵害了曹某1、曹某2对拆迁补偿款的分配权,属于严重违约行为,应当赔偿违约给曹某1、曹某2造成损失的违约责任。故我们最后起诉要求曹某3赔偿损失,得到了法院的支持。曹某1、曹某2认为法院的判决是公平的,她们的合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的判决都非常满意。

 

 


曹某某、曹某某诉曹某某纠纷(再审)

曹某1、曹某2、曹某3均系曹某之女。201425日,曹某3出具承诺书载明“兹有青羊区上升街471单元714号房屋1套是父母所留(公房),归其女曹某2、曹某3、曹某1三人共有。如遇拆迁,所得赔偿归曹某2(或其女李某)、曹某3(或其子陈某2)曹某1(或其女任某)所平均所有,此承诺经曹某2、曹某3、曹某1三人共同协商一致同意,具有法律效力。特此承诺”。2014323日,曹某3之子陈某2出具借条载明“本人陈某2今借到上升街471-7-14号房屋用于居住,此房屋所有权归曹某2、曹某3、曹某1三人共同平均所有。借房人:陈某22014.3.23。曹某3与陈某原系夫妻关系,二人于20141119日登记离婚,在离婚协议中,陈某分得青羊区上升街471单元4号公房(居住权),曹某3分得青羊区上升街471单元3号私房一套。20141128日,陈某与成都市青羊区房产管理局签订《公有住房租赁合同》,将位于青羊区上升街470-1-7-14房屋出租给陈某住用。2014124日,曹某3取得位于青羊区上升街471单元36号房屋所有权并办理了产权登记。成都市国投建设发展有限公司(甲方)与陈某(乙方)签订《成都市国有土地上房屋模拟搬迁补偿安置合同》,主要约定:模拟搬迁房屋位于青羊区上升街471单元714号,建筑面积57.42平方米,甲方以栀子街10979202005号房屋,建筑面积124.91平方米,评估单价910元安置乙方。甲方与乙方按本项目补偿安置方案结算方式结清权调换差价款,即乙方向甲方支付房屋差价款98633元,乙方一次性付清产权调换差价款按上诉款项的70%结算即69043元。搬迁房屋装饰装修补偿57420元。甲方支付乙方政策性补偿5318元、政策性补助费85553元、搬家补助2400元、安置房初装补助费52835元、政策性补贴费9720元、提前搬迁奖励费8000元,乙方选择跨档安置,超出本项目补偿方案中对应的安置分建筑面积为19.24平方米,需支付甲方175084元。202073日,陈某向成都市青羊区住房建设和交通运输局缴纳了公转私房款36002.3元。审理中,曹某3陈述因曹某1、曹某2已经享受公转私的权利,因此对案涉房屋已经不再享有公转私的权利,案涉房屋的公房承租人也不是曹某1、曹某2。原承租人曹某去世之后,案涉房屋并不是私产,不存在可以继承的东西,所以承诺书实际上是不具有法律效力的。

法院审理后认为,本案的主要争议焦点为:一、曹某3出具的《承诺书》效力问题;二、若承诺书有效,曹某1、曹某2对案涉公房被拆迁后产生的拆迁利益是否享有分配权。本院对此作如下评析:关于《承诺书》的效力问题。曹某3抗辩因曹某1、曹某2已经享受了公转私的权利,对案涉房屋不再享有利,同时因三人处分的房屋系公房,因此其作出的《承诺书》系无效承诺。本院认为依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自改变或者解除合同。本案中,案涉房屋原系曹某占有使用的公房,曹某去世后,曹某3向曹某1、曹某2出具《承诺书》系当事人的真实意思表示,且未违反法律法规的强制性规定。其后,虽然案涉公房的实际使用人变更为陈某,但该变更并不影响《承诺书》内容的履行。故对于曹某3的抗辩意见,法院不子采纳。

关于对拆迁利益是否享有分配权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百三十四条“承租人在房屋租赁期间死亡的,与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋”之规定,本案中,曹某去世后,其子女仍在使用案涉公房,且根据曹某3之子陈某220143月出具的《借条》也印证了案涉房屋的使用权仍系曹某1、曹某2、曹某3三人享有,虽然曹某1、曹某2后相继从案涉公房中搬走,但两人并未表示放弃对该公租房的承租权,也从未向成都市青羊区房产管理局明示不再承租案涉公房,且不能以曹某1、曹某2搬离房屋就认定二人丧失共同承租人的主体资格。现曹某3在离婚时擅自将案涉公房中属于曹某1、曹某2的承租权处分给陈某,该处分行为系无效处分。虽然案涉公房的拆迁安置协议由陈某与成都市国投建设发展有限公签订,其代表的是被拆迁承租户身份、合同权利义务应当由全承租人享有和承担,现曹某1、曹某2作为案涉被拆迁公房的共同承租人,有权要求对所获拆迁利益进行分配。现曹某3擅自处分公房的行为对曹某1、曹某2已经造成了损失,故曹某3应当按照拆迁安置补偿协议中可以取得的预期效益对曹某1、曹某2造成的损失进行补偿。最后判决曹某3于本判决发生法律效力之日起十日内向曹某1、曹某2支付拆迁安置补偿款766531.8元,驳回了曹某1、曹某2的其他诉讼请求。

作为曹某1、曹某2的代理律师,我们在详细审阅了案卷材料并依法进行法律分析后,对该案件的看法是:承诺书是曹某3的真实意思表示,是合法有效的。作出书面承诺后,曹某3通过与陈某串通离婚的方式,恶意阻止承诺书中的付款条件成就,侵害了曹某1、曹某2对拆迁补偿款的分配权,属于严重违约行为,应当赔偿违约给曹某1、曹某2造成损失的违约责任。故我们最后起诉要求曹某3赔偿损失,得到了法院的支持。曹某1、曹某2认为法院的判决是公平的,她们的合法权益得到了维护,对我们的代理工作和法院的判决都非常满意。

 

 


蒋某某诉刘某某抚养权纠纷(一审)

       蒋某与刘某于2017929日登记结婚,婚后于20171028日生育一子刘小某。后蒋某、刘某因感情不合于2020113日协商一致签订《离婚协议书》后登记离婚,《离婚协议书》约定:婚生子刘小某由蒋某抚养,刘某支付抚养费直至刘小某18周岁。2021714日刘某以带刘小某出去玩为由将刘小某带走,后蒋某多次联系刘某将儿子送回蒋某住处,刘某均以各种理由拒不送回。蒋某无奈,只得将刘某诉至法院,要求刘某将刘小某送回给她。

      在案件处理过程中,双方达成了协议,  蒋某在立案程序中未交纳诉讼费,按撤诉处理了。

      本案中作为蒋某的代理人,笔者对此类案件有如下看法和感想:

      一、刘某的行为已侵害蒋某的抚养权

      双方在《离婚协议书》中约定婚生子刘小某由蒋某抚养,该约定是双方的真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,依法发生法律效力,对双方均具有约束力。蒋某根据《离婚协议书》的约定取得的对刘小某的抚养权受法律保护。刘某擅自将刘小某带走并拒不送回的行为有违诚信原则,已严重侵害了蒋某的抚养权,应当依法承担停止侵害的法律责任并将刘小某送回交由蒋某抚养。同时,刘某的行为使得刘小某脱离蒋某的监护,给蒋某造成了严重精神损害,刘某应当进行精神损害赔偿。且刘某此前与刘小某相处时间不多,与刘小某并不亲近,刘某将刘小某带走,使刘小某脱离蒋某的看护和熟悉的生活环境,有损刘小某的身心健康,不利于刘小某的健康成长。

       二、抚养权纠纷执行存在很多障碍

       探望权纠纷案件与抚养权纠纷案件因其“执行对象”的特殊性而具有独特的地方,那就是与执行人和被执行人同样具有自我意识、在法律上享有主体地位的子女。这一独特之处在探望权纠纷案件中尤为明显。尽管《婚姻法》第三十八条第一款的表述使得子女似乎仅能作为探望权的客体而倍受学界批评,但这无法否定,实际上作为主体而牵涉其中的子女,其意愿对探望权的执行有着实实在在的影响。也因此,司法实践也正给予子女相应的尊重。更现实的问题是,一旦对实际抚养子女的一方采取执行措施,难免会对子女学习生活乃至身心健康产生影响。与被执行人和子女意愿的关联性,以及执行方法的有限性,使得探望权纠纷案件与抚养权纠纷案件的执行必然面对重重障碍。而且,作为典型的家事纠纷,主体意愿对执行的负面影响往往又由于下列几个原因得以加强,同时,强制色彩浓厚的执行方法也更加无法起到一劳永逸的作用:1. 复杂的情感因素。家事纠纷的基础是身份关系的前在,而身份关系的背后隐藏着的是复杂的人际关系。因而,与其他民事纠纷相比,家事纠纷更多地涉及亲情、血缘、婚姻以及道德伦理:“从表面上看,家事纠纷可以表现为财产分割、精神安慰费、抚育费等支付金钱的请求,但从本质上看,深层次纠纷是关于夫妻间、亲族间情感上、心理上的纠葛。”在探望权纠纷与抚养权纠纷中,离异双方的情感纠葛,应该是较常见的左右被执行人意愿从而不配合乃至阻挠执行的因素——单纯地厌恶对方也好,通过拒绝配合执行来作为对对方报复也罢,都不妨归纳为“将曾为夫妻的矛盾带入仍为父母的责任中”。在探望权纠纷中甚至会出现,直接抚养子女的一方有意引导子女对另一方产生消极认识,导致申请人和未成年人子女“从空间上的疏远发展到情感上的疏离”。另外,涉案子女的祖父母、外祖父母或其他亲属,往往也会介入其中。离婚确实为夫妻二人的法律自由,但难免也是两个家庭的分道扬镳。两个人之间的情感破裂,或许也同时是两家人之间的恩断义绝。其他家庭成员虽然是无协助义务的案外人,但对被执行人的意愿的影响不可忽略;至于出现积极协助实际抚养子女的一方阻碍执行的情况,也就不奇怪了。通过给被执行人以精神压力的间接执行措施并不能直接消解这些消极的情感因素。更值得担忧的倒是在执行措施之压下的被执行人是否会做出极端的举动。其他纠纷的牵连。无论是探望权纠纷还是抚养权纠纷,都以离婚为前提而存在。而离婚的法律意义不仅是婚姻关系的结束,也意味共同财产分割与子女抚养归属等问题的到来:“离婚是一种契约的解决与利益的再分配,离婚过程就是最大限度的自我利益保护。”那么,在利益再分配的过程中,可能就会出现一些在一方当事人看来并“不公平”的结果。典型的情形便是,为了早日从婚姻中摆脱出来而答应对方“过高”的要求,如不直接抚养子女一方承诺极高的抚养费——这为日后的拒不支付埋下了伏笔;作为应对,直接抚养子女的一方很可能便会选择拒绝协助探望的方式。应对方的错误是显而易见的:抚养费的支付与探望权的行使是两个互不为前提的法律关系。除了指出错误并释明其可另行提起诉讼,或许更应该意识到的是,虽可单独成案的各个纠纷实为整个家事纠纷的一部分。而在以往的离婚纠纷审理过程中,除非当事人自己提出,法院一般很少就子女的探望抚养问题作出处理。于是,便容易出现,同一对当事人先后就多起有牵连的家事纠纷向同一法院甚至不同法院提起诉讼。如果继续强调当事人处分主义而任由各个纠纷分别成案,不仅不利于查清案件事实和统一裁判尺度,也无助于整个家事纠纷的彻底解决。3.事实的模糊与变动。除了以上看似是被执行人主观方面的原因,执行依据本身在可执行性上也存在着需要正视的问题。常言道,清官难断家务事,恐怕并不是难在法律的适用上,更多地是在事实的认定上。如果在审判过程中坚持当事人主义的传统诉讼模式而通过两造各自举证的方式来查明事实,那么受前述情感纠葛的影响的双方当事人是否能理性地做出诉讼行为便是一个值得怀疑的问题,更不用说对抗式诉讼本身对双方的再次伤害。而且,实体法对子女的“客体化”对待以及“未成年人往往成为父母利益争夺的筹码和相互斗气的工具”的现实,也使得父母双方在探望权纠纷和抚养权纠纷——这两个最需要秉持“儿童利益最大化”原则的案件中,很容易无法客观地围绕“对子女有利”这一中心进行举证。这便容易导致之后的判决因事实依据上的瑕疵而难以服众。

 

 

                   

彭某某诉黄某某租赁合同纠纷纠纷(一审)

        20151017日,彭某某、李海琼与黄某某及满堂红(成都)置业有限公司签订两份《租赁及居间合同》,合同约定:彭某某、李海琼将坐落于成都市成华区和美西路831单元111105号,建筑面积为87.44平方米的房屋以及该小区1栋负2799号车位出租给黄某某,租赁期限为5年,即从20151118日起至20201117,租金每月1600元(房屋1400/月、车位200/月),以每半年为一期的方式进行支付,租期第三年开始,房屋租金增加70/月。

       租赁合同签订以后,彭某某、李海琼按照合同内容履行了约定义务。但黄某某在租期内拖欠支付租金,至租期结束时,拖欠48420元租金未支付,且违反合同约定,将案涉房屋随意改建、加建。因彭某某、李海琼一直居住在南充,租赁期间并未再次进入过案涉房屋,直至20201112日,黄某某然告知彭某某、李海琼其将钥匙放至物管处,彭某某、李海琼收取钥匙进入案涉房屋后才发现房屋被随意改建和加建的事实,之后,彭某某、李海琼多次要求黄某某将房屋恢复原状并缴纳租金,黄某某拒绝履行上述义务,故彭某某、李海琼将黄某某诉至法院。

        该案我方作为彭某某、李海琼的代理人,经过代理律师的努力,为彭某某、李海琼追回了租金,减少了不必要的损失,双方和解结案。

四川某某公司诉冯某某劳动争议纠纷(一审二审及执行)

     2018328日,某木业公司与冯某签订《劳动合同》,主要内容为:“合同期限:2018318日起至2021317日止;冯某从事设计师岗位工作。2020321日,冯某在《XX员工离职工作交接表》离职人栏签字确认。2020630日,冯某向邛崃市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁委于2020810日作出裁决(邛劳人仲案【202000144号),裁决某木业公司向冯某支付解除劳动关系经济补偿金11091元,某木业公司不服仲裁裁决,提起诉讼。一审庭审中,某木业公司与冯某均认可冯某于2018318日入职,2020321日离职,冯某的月平均工资为冯某离职前12个月的平均工资4436.40元。冯某自2018318日入职后,某木业公司一直未为冯某缴纳社会保险费。

      法院经审理后认为,本案争议焦点为:1.邛劳人仲案【202000144号仲裁裁决是否应当撤销;2.某木业公司是否应当支付冯某经济补偿金。关于邛劳人仲案【202000144号仲裁裁决是否应当撤销的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条:“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼,期满不起诉的,裁决书发生法律效力。”之规定,邛崃市劳动人事争议仲裁委员会已于2020821日向某木业公司送达仲裁裁决书,某木业公司未在法定时间内向人民法院提起诉讼,该裁决书已发生法律效力。现某木业公司在本案中要求撤销该仲裁裁决书,没有事实和法律依据,一审法院不予处理。关于某木业公司是否应当支付冯某经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条:“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为

      劳动者缴纳社会保险费的;”及第四十六条:“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同;”之规定,冯某虽然没有提交离职申请书,但签署了《XX员工离职工作交接表》,隐含了解除劳动合同的意思表示,而某木业公司从冯某入职以来一直未为冯某缴纳社会保险费,冯某可以单方提出解除劳动合同;某木业公司接收了冯某签署的《XX员工离职工作交接表》,能够认定某木业公司实际是以其他行为隐晦作出同意解除劳动关系的意思表示,因此,某木业公司应当向冯某支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定,冯某2018318日入职,2020321日离职,工作年限为2018318日至2020321日,冯某月平均工资4436.40元,某木业公司应当向冯某支付的经济补偿金为4436.40元×2.5月=11091元。

     在本案中,作为某木业公司的代理人,我们经向公司了解后得知,是冯某主动提出不购买社保,这样他到手的收入要多一些。在审理过程中我们提出抗辩,主张系冯某口头放弃社会保险缴纳,且某木业公司在支付工资时以社保补贴形式将为冯某某缴纳的社会保险费支付给了冯某,但法院未采纳我们的意见。这个案子给我们的启发是:缴纳社会保险是用人单位的法定义务,即便员工本人主动提出并同意不缴纳社保,用人单位不缴纳社保的行为也是违法的,员工因单位不缴纳社保提出解除劳动合同的,单位仍然要支付经济补偿金。

张某某诉赵某某纠纷(一审及执行)

        20171130日,张某(乙方赵某(甲方)签订《合伙经营挖掘机协议书》,约定:一、甲乙双方于2017121日共同出资购买一辆二手挖掘机,挖掘机价格为300000元(大写叁拾万元)。甲乙双方以合伙方式经营挖掘机,甲方出资100000元(大写拾万元)乙方出资200000元(大写贰拾万元)。乙方资金于2017121日前打入甲方账户(开户行:中国银行银行卡号:6216613100024724976)。二、双方约定以甲方名义为挖掘机办理产权登记,合伙期间挖掘机的日常管理、各种费用、风险、事故以及其他应承担的义务和责任由甲方承担。三、每月业务由甲方负责管护,每月挖掘机实际收到经营利润,由甲方按月分配乙方利润每月最低8000元(大写捌仟元),从2017121日开始计算利润。双方还对其他事宜进行了约定。协议签订当天,张某向赵某约定账户汇入20万元。以后,赵某向张某支付四个月利润,计32000元。

      法院经审理后认为,从张某、赵某签订的协议书内容来看,张某不承担挖掘机的日常管理、各种费用、风险、事故以及其他应承担的义务和责任,但赵某需每月分配利润8000元给张某,因此,张某、赵某之间不具备共负盈亏、共担风险的个人合伙要件,该协议书性质上属于借款协议,约定的利润应视为利息。

      关于案涉借款金额及利息的认定,法院认为,双方约定“每月利润8000元”,按照张某支付的20万元本金计算,月利率为4%,明显超过法律规定上限。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定,借贷双方约定的利率未超过年利率24月利率2%)的,人民法院应予支持,对于超过年利率36%(月利率3%)的部分应不予支持。按此计算,赵某支付四个月利息32000元,超出月利率3%的部分8000元应不予保护。为免讼累,可作为赵某已经偿还的本金部分予以扣除。据此,赵某尚差张某借款本金为192000元。张某主张从201841日起按年利率24%支付利息至实际付清之日止,符合前述规定,本院予以支持。

       本案中,作为原告的代理人,为达成原告要求拿回资金的诉讼目的,我在查阅了案卷材料,了解了案情后,经过分析,如果以合伙关系起诉,要经过解散和清算才能拿回出资,很难达成诉讼目的。故最终决定以民间借贷关系起诉,且本案原被告双方之间名为合伙,实为借贷关系。最终法院支持了我方的诉请。这个案子给我们的启发是:合作双方签订合伙协议,如约定一方不承担经营管理过程中的各种费用和风险,也不承担其他义务和责任,只享受利润,则合作双方之间并不具备共负盈亏、共担风险的个人合伙要件,二人之间的关系实际应为借贷。

 

刘某某诉成都某某公司劳动仲裁纠纷

       201761日,刘某与某人力公司签订劳动合同,约定劳动合同期限为201761日至2019531日,劳动合同签订后,刘某被某人力公司派遣至某日用品公司工作。工作期间,刘某的工资由某日用品公司员工翟秀梅、李兰通过个人账户支付。2019531日,劳动合同期限届满,某人力公司没有与刘某续订劳动合同,但刘某仍在某日用品公司工作,工资仍按原途径支付,某人力公司仍为刘某缴纳社会保险费。20201月以前刘某的工资标准为5060/月。20202月,两被告向刘某支付工资2280元,扣除社会保险费个人缴费部分336元后,实际支付1944元;20203月,两被告向刘某支付工资1780元,扣除社会保险费个人缴费部分293元后,实际支付1487元;20204月,工资表记载刘某应发工资总额为5060元,但两被告在扣除社会保险费个人缴费部分212元后,实际共支付2555元;20205月,工资表记载刘某应发工资总额为5060元,但两被告在扣除社会保险费个人缴费部分293元后,实际支付3249元;20206月,工资表记载刘某应发工资总额为5090元,但两被告在扣除社会保险费个人缴费部分293元后,实际仅支付3525元;20207月,工资表记载刘某应发工资总额为5120元,但两被告在扣除社会保险费个人缴费部分2293元后,实际仅支付3291元;20208月,工资表记载刘某应发工资总额为5120元,但两被告在扣除社会保险费个人缴费部分293元和考勤扣款10元后,实际仅支付3281元。2020911日,刘某填写了《辞职申请表》,以工资发不齐扣部分工资为由向某日用品公司提出辞职。2020916日,刘某向某人力公司法定代表人邮寄了告知函,以两被告在20202月至20208月期间克扣工资、任意降低薪酬、拖欠工资等,称其已经于2020911日向某日用品公司提交了离职申请表,故通知某人力公司于2020911日解除双方劳动合同。刘某离职后,某日用品公司制作了刘某20209月工资表,记载刘某应发工资总额为5120元,实际应发金额为1396元。

      另查明,刘某在某日用品公司工作期间,某日用品公司每年春节放假期限均长于国家规定的假期。2019年春节,某日用品公司放假时间为2019128日至2019211日;2020年春节于2020117日放假,此后因受疫情影响,2020413日正式复工。

      仲裁委经审理后认为,刘某于201761日与某人力公司签订劳动合同,并被派遣至某日用品公司工作,与某人力公司建立劳动关系。2020911日,刘某向某日用品公司提出辞职,并于当日从某日用品公司离职,其与某人力公司的劳动关系解除。201761日至2020911日期间,刘某与某人力公司建立劳动关系。

       20202月至20203月,因受疫情影响,刘某没有正常在某日用品公司单位上班,某日用品公司主张其已经通过制度规定调整了员工20202月以后的工资标准,但刘某对某日用品公司提交的《关于疫情期间工资调整发放协议的通知》不予认可,且某日用品公司也未举证证明提交的上述规章制度已经按照《劳动合同法》第四条的规定履行了法定的制定程序,并向刘某告知或者公示,不能对刘某发生法律效力。按照四川省人力资源和社会保障厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第ニ条关于支付疫情防控期间未正常工作期间工资的规定,20202月,两被告应当按照正常工作的工资标准向刘某支付工资,两被告实际仅支付2280元,低于正常上班的工资标准,应补发2780元;20203月未继续上班,两被告可以按照成都市最低工资的70%向刘某支付工资,两被告实际支付1780元,符合规定。2020413日,某日用品公司单位复工复产,自即日起即应按正常上班的工资标准向刘某支付工资。以四川省人力资源和社会保障厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定的因疫情原因停工停产期间工资支付的标准和刘某正常工作期间的工资标准计算,20204月,刘某应得工资为3715.31元。某日用品公司向本委提交的工资表虽然有刘某的签名,但其中未载明扣发工资的事由,本委对其关于工资标准降低已经经刘某同意的主张不予采纳。按照工资表记载的工资标准和实际支付的金额计算,20204月至20208月,两被告少向刘某支付6810.31元,应当予以补发。202091日至2020911日,刘某仍正常在某日用品公司单位工作,以工作日和刘某的工资标准计算,两被告应向刘某支付工资2118.62元(5120/÷21.75/×9天)。以上累计,两被告应向刘某补发工资11708.93元。

      刘某要求两被告向其支付2018年以前的带薪年休假的请求已经超过《劳动争议调解仲裁法》第ニ十七条规定的一年的仲裁时效,本委不予支持。由于刘某未提交证据证明其累计工作年限,本委以刘某在某日用品公司的工作年限计算,刘某在2019年、2020年春节所休假期已经超过了《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十ニ条的规定的2019年、2020年刘某应休带薪年休假,并且双方提交的证据也显示在放假期间,两被告正常向刘某支付了工资。故本委对刘某要求两被告向其支付未休带薪年休假的请求不予支持。

       刘某与某人力公司签订的劳动合同于2019531日期满,但某人力公司在劳动合同期满后一个月内未与刘某续订书面劳动合同,按照《劳动合同法》第八十ニ条、《劳动合同法实施条例》第七条的规定,某人力公司应当自201971日至2020531日期间,按二倍标准向刘某支付工资。至刘某向本委申请仲裁时,其要求两被告向其支付2019926日以前二倍工资差额的请求已经超过一年的仲裁时效,本委不予支持;对刘某要求两被告向其支付20199272020531日期间二倍工资的请求予以支持。2019927日至20205531日,按照刘某的工资标准计算,某人力公司应向刘某支付未签订书面劳动合同的ニ倍工资差额36320.60元(5060/÷21.75×2天+5060/×6月+1780元+3715.31元)。刘某提交的告知函和邮寄记录、辞职申请表可以相互印证,本委对刘某主张的劳动合同解除原因予以认可。因两被告存在未及时足额支付劳动报酬的情形,刘某提出解除劳动合同符合《劳动合同法》第三十八条的规定,按照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定,以刘某解除劳动合同12个月平均工资计算,某人力公司应当向刘某支付解除劳动合同的经济补偿17880.72元[5060/×8月+5090元+5120×2月+1780元+3715.31元)÷12×3.5月。刘某要求支付17710元,是对本人权利的处置,不违反法律规定,本委予以支持。

       由于某人力公司与某日用品公司系劳务派遣的关系,按照《劳动合同法》第九十二条的规定,因两被告原因给刘某造成损害的,两被告应当向刘某承担连带赔偿的责任。即两被告应当对某日用品公司未足额向刘某支付的工资以及刘某以此为由要求解除劳动合同的经济补偿承担连带支付的责任。

       本案中作为某日用品公司的代理人,将其主张的赔偿金额由8万元减少到约3万元,为当事人减少了损失。


工伤讲座

       辰晖律师团队按照四川企信环境工程有限责任公司的要求,为四川企信环境工程有限责任公司量身打造关于劳动用工之工伤风险防控及特殊员工管理的法律讲座,此次讲座辰晖律师团队用通俗易懂的语言和生动的具体的事例就工伤认定的7种法定情形、工伤保险、工伤的预防、特殊员工管理四个方面进行详细的讲解,内容丰富,具有很强的针对性和实用性。培训过程中,辰晖团队律师与四川企信环境工程有限责任公司参培人员积极互动,对日常工作中遇到问题该如何进行了解答,场面热火朝天。

       此次培训获得了四川企信环境工程有限责任公司领导及参培人员的一致好评和认可,进一步增强了四川企信环境工程有限责任公司员工工伤预防和安全责任意识,增强了四川企信环境工程有限责任公司和职工对工伤保险政策的了解,普及了工伤保险知识,对降低工伤事故的发生、减少职业病的危害、保障员工的安全有着重要的作用。参加培训的人员表示,这样的培训让大家了解工伤预防和工伤保险等相关知识,将以此培训为契机,做好工作上的每一个环节,将工伤预防落到实处。

 


成都某某公司诉北京某某公司、周某某、唐某某纠纷

      2018920,A公司作为甲方与B公司作为乙方签订了《投资协议书》,约定由B公司作为A公司的投资人,投资创业项目,并约定投资完成后A公司将由三位股东组成,其中B公司出资6000000,A公司30%股份,享有一个董事投票席位;周某出资800000,A公司40%股份并出任董事长,享有一个董事投票席位;唐某出资600000,A公司30%股份并出任执行总监,享有一个董事投票席位。还约定B公司的出资分两次完成,第一次在2018930日前支付3000000元其余3000000元在2018113日前支付,同时约定了支付该款的前提条件为A公司完成工商注册股东变更、确定产品及经营方向并董事会通过商业计划。双方在第四条中约定各股东按股份比例分配红利和承担债务。协议第二条第一款保护条款中特别约定超过300000元的一次性资本支出等事项须经董事会讨论通过。协议第三条中还约定了各股东的权利与义务。协议第四条第二款约定“由于甲乙双方任何一方违约,造成本协议不能履行或不能完全履行时除应按全体股东出资总额的20%支付违约金外,守约方有权终止协议并要求违约方赔偿全部经济损失。…”该协议加盖了B公司和A公司的公章,周某、唐某以股东身份在协议上签字,B公司的法定代表人刘某以股东代表身份在协议上签字。2018921,A公司原股东王群将其股权以0元价格转让给了唐某。同日,A公司变更了公司章程,变更后的公司注册资金为2000000,其中周某认缴出资800000,唐某认缴出资600000,B公司认缴出资600000,三方的出资期限均为203513日。A公司章程第五章第十四条载明公司不设董事会,设执行董事一人。同日,A公司召开了股东会,讨论通过了变更注册资金、周某任执行董事、修改公司章程等议题。 20181019,B公司支付了3000000元至A公司账户20181127,刘某在微信聊天中向周某表示其认为无法解决在合作中的不确定性因素,希望清盘退出。20181129,因《投资协议书》约定的B公司第二笔投资款支付期限即将届满,但约定的付款前提条件之一“董事会通过商业计划”仍未满足,B公司与A公司签订《备忘录》,明确B公司若在20181130日未付款的行为不构成违约,并约定将第二笔投资款3000000元的付款期限变更为A公司完成商业计划书并提交董事会表决通过后第7; 《备忘录》加盖了B公司、A公司的公章,并有唐某、刘某的签字 。20181219,A公司召开2018年第1次董事会并形成董事会决议,讨论通过了《“互联网+养生品”商业计划书》,并同意对原投资协议的内容做出调整,约定B公司的投资额调整为4000000,A公司20%股权,调整后的股权比例为唐某70%、周某10%B公司20%;还约定在进行股权变更的同时进行工商变更,在工商变更完成后3个工作日内B公司须向A公司转账第二笔投资款1000000,并约定A公司与B公司将根据本次董事会达成的以上共识重新签定投资协议。刘某、唐某和周某以董事会成员身份在该份董事会决议上签字。后A公司未变更工商登记,B公司与A公司也未签订新的投资协议。A公司分别于2018112日支出1000000元用于购买平安银行理财产品,2018116日支出750000元购买理财产品,2019213日支出430000元购买理财产品。A公司于201958日将1897000元转入A公司财务人员李娜的私人账户。  

       法院经审理后认为,本案的争议焦点系B公司是否应当继续履行案涉《投资协议书》案涉《投资协议书》形式上虽为B公司与A公司签订,但周某、唐某和B公司法定代表人刘某分别以股东和股东代表身份在该协议上签字,而协议签订时周某、唐某和B公司尚未取得A公司股东身份,且就协议内容来看约定的是周某、唐某和B公司三方之间关于共同出资A公司的内容,涉及周某、唐某和B公司各方的出资金额、股份比例、股东权利义务等内容,结合A公司、周某、唐某在(2019)0132民初1058号案件的审理中陈述周某系A公司实际控制人和A公司在本案中认可周某代表A公司签订案涉《投资协议书》并盖章的陈述,应认定案涉《投资协议书》事实上是周某、唐某、B公司关于出资合作的协议,内容涉及了周某、唐某、B公司三方入股A公司的事项。2018921,周某、唐某、B公司已取得A公司股东身份,对外部关系而言是以A公司名义对外经营,但就内部关系而言,周某、唐某、B公司和A公司四方均应受案涉《投资协议书》约束。A公司章程虽载明公司不设董事会,但实际上周某、唐某、B公司于20181219日以董事会决议形式对案涉《投资协议书》中约定的B公司的出资金额、股权比例等内容进行了变更,可以认定在案涉《投资协议书》的履行过程中,事实上是成立了董事会的;该董事会决议还约定B公司、A公司将根据变更内容签订新的投资协议,但时至今日双方仍未签订新的协议,故本案涉及的四方相关权利义务仍应以案涉《投资协议书》的约定为准。

        案涉《投资协议书》第二条中明确约定超过300000元的一次性资本支出需要经董事会讨论通过本案中,A公司从2018112日开始陆续购买理财产品,金额均超过协议约定的300000元限额,且在本案立案受理后A公司还将1897000元转入公司财务人员李娜的私人账户。以上行为,A公司、周某、唐某未提交相应的董事会讨论通过的决议或记录,仅辩称上述行为是为保障公司正常经营,经周某、唐某讨论决定的,B公司已知情且并未提出异议;对于A公司的该抗辩理由,本案中没有证据证明B公司追认了上述行为的效力,B公司在20193月知道A公司、周某、唐某支出公司资产购买理财产品的情况后,20194月提起诉讼,符合常理,不能认定B公司默认了上述行为有效,故应当认定A公司、周某、唐某的上述行为构成违约;A公司未能举证证明其运营状况和资产状况,B公司已依据案涉《投资协议书》第四条第二款的约定,另案向一审法院起诉,要求解除案涉《投资协议书》,一审法院已作出(2019)0132民初1058号民事判决,支持了B公司的相关诉讼请求,该判决虽未生效,但不影响本案对案件事实的认定。一审法院认为,B公司按照协议约定行使了解除权,符合法律规定和双方约定,案涉《投资协议书》应当解除。按照《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定,协议解除后尚未履行的,终止履行,故对A公司要求B公司继续履行协议的诉讼请求, 不予支持。

       关于A公司要求B公司支付违约金的问题,B公司虽一直未支付第二笔投资款,但从备忘录和20181219日的董事会决议的内容来看,B公司与A公司、周某、唐某等一直在为第二笔投资款的问题进行协商,20181219日的董事会决议还约定了B公司在A公司变更股权登记和工商登记后3个工作日内支付第二笔投资款,并约定B公司与A公司将签订新的投资协议,A公司未变更股权登记和工商登记,双方也未签订新的投资协议;B公司不存在违约行为,A公司的该项诉讼请求不予支持。

      本案中我作为坤嘉公司的代理律师,在详细审阅全部证据材料,了解清楚事实的基础上,提出的代理意见大部分被法院采纳,基本达到了当事人的诉讼目的。


中冶某某公司诉冯某某民间借贷纠纷(执行)

    2010325日,A勘察院向冯某工行渝北支行的银行账户转款100万元。2015325日,冯某出具一份还款计划书,主要内容如下:冯某于2010325日向A勘察院借款100万元,2011130日偿还本息共199997.27元,余下借款本金818910元,截止2015331日应归还利息800129.66元(月利率1.6%),罚息60647.96元(日息0.03%),截止2015331日,总计应归还本息合计为1979687.6元。还款计划分三笔付清,20171231日冯某向A勘察院支付剩余结算本息。

      法院审理后认为:根据还款计划书和庭审中查明事实可以认定,冯某与A勘察院存在民间借贷关系。关于借款本金,2010年3月25日,A勘察院向冯某的银行账户转款100万元,A勘察院已履行发放借款的务。后还款计划书中确认剩余借款本金为818910元,对此冯某本人也予以认可,借款本金应以还款计划书中载明的金额818910元为准。关于借款利息和罚息,还款计划书中约定利息为月利率1.6%(年利率19.2%)罚息按每日0.03%(年利率10.95%)计。因上述利息和罚息相加超过了年利率24%本院依法调减至利息和罚息相加按年利率4%计算。对于利息和罚息起算时间,根据还款计划书,冯某于2011年1月30日偿还息共199997.27元,之后就再未偿还借款故利息、罚息起算时间为2011年1月31。利息、罚息计算方式为:以尚欠借款本金818910元为基数,按年利率24%,从2011年1月31日计算至借款实际偿清之日止。

      该案判决生效后,申请了强制执行,经查询冯某名下并无可供执行的财产,法院作出了终结本次执行的裁定。A勘察院委托我所律师于20215月向法院申请恢复执行,我们通过邮寄方式将恢复执行申请书寄给了执行法官。执行法官收到后给我们联系,告知我们由于该案我们未能提供财产线索,不符合恢复执行的条件,不予准许恢复执行。但可以给我们开具调查令,让我们自己去调查。由于A勘察院不清楚冯某的具体财产线索,无法开具调查令。该案无奈只得告一段落。该案给我们的启发是,终结本次执行后恢复执行非常困难,所以要尽可能不要随便同意法官终结本次执行的要求。


陈某某诉成都某某公司、冀某某、梁某某不当得利纠纷(再审)

       2018331,余某与A公司签订《环球汇天誉5区】认购书》,认购成都市【环球汇天誉5区】11单元809号房屋,建筑面积为42.04平方米,房屋价款为653596,201846日前,余某向A公司交付首付款333596元认购书还约定,签订认购书后,未经A公司书面同意,不得将认购书的权利义务转让任何第三人,如需将认购者更名至其直系亲属或要求增减权益人,须向A公司书面申请且提供相关亲属证明原件,并经A公司同意。认购书签订后, 余某向A公司支付了首期购房款333596,A公司向其开具了收据。2018511,李某与A公司签订了《四川省商品房买卖合同(预售)》及《<商品房买卖合同>补充协议》,约定由李某购买位于成都市锦江区攀成钢片区地块五地块的环球汇广场11单元8809号房屋,建筑面积为42.04平方米,套内建筑面积32平方米,按照套内建筑面积计算,案涉房屋的单价为每平方米20424.88,总价为653596元。当日,李某通过刷卡方式向A公司支付了320000元。2018518A公司向李某开具收据一张,载明案涉房屋购房款共计653596,备注:更名换票2019122,A公司向李某开具增值税普通发票一张,载明金额599629.36元。2018712,上述购房合同经房产行政管理部门网签备案,备案成交价653596元。同时一审法院查明,李某多次向B公司刷卡支付款项,累计付款200000元。2018511,李某又向B公司刷卡支付264981元。2018519,B公司向李某开具收据一张,载明收到购房款131385元。一审法院另查明,B公司2017522日经工商登记成立,登记股东为冀某、梁某,公司注册资本为100000元,冀某认缴450000,梁某认缴5500000元。201791,梁某全额受让梁某的股权成为该公司股东,2018116,投资人冀某、梁某向工商行政部门申请简易注销B公司,并承诺公司无对外投资、债权债务已清理完毕,不存在不适用简易注销登记的情形,全体投资人对承诺真实性负责,如果违法失信,则由全体投资人承担相应法律后果和责任。2018118,B公司经成都高新区市场监督管理局办理注销登记。一审庭审中,李某陈述购买案涉房屋时B公司未告知是更名房,其未向余某支付款项。冀某、梁某陈述余某是B公司的出资人。A公司陈述只认可余某向其认购房屋,不清楚余某与B公司的关系,其与B公司之间未签订过合作协议或委托售房合同,B公司未向其支付过购房款。

       一审法院认为,本案争议的焦点为B公司收取李某款项131385元,有无事实或法律依据。一审庭审中,冀某,梁某陈述B公司收取的上述款项是认购书项下合同权利义务转让以及提供购房服务的收益。本案中,冀某、梁某提交的证据不能证明其为李某提供了购房服务以及该服务需要付费,B公司无权向李某收取服务费。案涉房屋认购人余某未出庭作证其与B公司的关系,仅有冀某、梁某的单方陈述,无相应证据印证。根据常理,余某将其向A公司认购的案涉房屋的权利义务转让给李某,三方应当签订相应合同,或按《环球汇天誉5区】认购书》的约定,向A公司提出书面申请,冀某、梁某未就此事实进行举证,A公司答辩认可余某要求将认购案涉房屋更名至李某名下并抵充部分购房款的事实,但李某否认其与余某之间存在认购书下权利义务转让的事实。现李某直接与A公司签订《四川省商品房买卖合同(预售》及《<商品房买卖合同>补充协议》,依法应认定李某与A公司之间形成商品房买卖合同关系。案涉房屋不存在转卖的事实,余某、B公司均无权向李某收取认购书下权利义务转让的收益。现A公司仅认可收到李某购房款653596元,B公司向李某收取131385元,开具发票载明为购房款,该款项并未交付A公司,故B公司收取该款项无合同或法律依据,根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条的规定,因他人没有法律依据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。李某有权要求A公司返还不当得款131385元。因公司已办理注销登记,民事主体消灭,《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)第二十条第一款的规定,公司解散应当在依法清算完毕后,申请办理注销登记公司,未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和股股东,以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的,人民法院应依法予以支持。本案中,B公司未经依法清算,出资人冀某、梁某承诺公司债权债务已清算完毕并申请简易注销该公司,违反诚实信用原则,现因B公司未依法清算注销,李某无法向B公司主张权利,B公司的股东冀某、梁某依法应对B公司的上述债务承担清偿责任。对李某要求冀某梁某返还不当得利款131385元的请求,一审法院予以支持。关于利息,现冀某、梁某未及时返还上述款项,使李某丧失对该笔资金自由支配的权利,李某存在相应利息损失,因李某未能举证证明其实际损失以及其曾向B公司或冀某、梁怀主张权利,结合本案事实,兼顾公平原则等因素,一审法酌情确定,冀某、梁某应以未返还款项为基数,按年利率6%,向李某支付从起诉之日即2020年7月1日起至上述款项全部返还之日止的利息。法院审理中,李某明确其请求权基础为不得利纠纷,且一

审法院以不当得利纷的法律关系性质予以审理并作出判决,本案二审的案由为不当得利纠纷,根据诉辩双方的意见,本案二审争议的焦点是B公司收取李某131385元是否构成不当得利。首先,根据审理查明的案件事实2018年4月7日、2018年4月10日、2018年4月20日B公司向李某出具了备注“定金”“房款”的收据,此后,李某于2018年5月11日向A公司支付的购房款320000元,与李某向B公司支付的购房款项共同构成与A公司交易案涉房的购房款。同时A公司向李某出具的发票载明“更名换票”。前述事实表明,李某2018年5月11日与A公司签订合同购买案房屋之前,与B公司恰谈交易案涉房屋,B公司系作为中间人为李某提供了购买A公司开发的案涉房屋的相关服务,李某向B公司的付款行为,认可其向B公司付款是购买案房屋购房款一部分的事实,均能够证明李某对B公司作为购买案涉房屋的中间人是明知的。其次,李某向一审法院提交的《民事起诉状》中,李某自述“A公司告诉李某案涉房屋的总价款为784981元”“李某按照A公司的要求支付了全购房款,总计784981元。该事实表明,李某认可其购买案涉房屋应当承受的对价是784981元,而李某向B公司付款464981元,向A公司付款320000元,两项费用合计784981元,该金额正是李某购买案涉房屋对价784981元,李某购买案涉房屋并未遭受其认可对价之外的其他损失。由于李某向B公司支付131385元并不构成“没有法律上的原因”,同时李某购买案涉房屋并未产生其认可的对价之外的其他费用,因此,李某认为B公司构成不当得利的理由不成立,驳回了李某的全部诉讼请求。

       本案中,我所代理律师作为李某的代理人,提出B公司并未提供任何证据证实曾与李某达成了提供中介服务的协议并提供了中介服务,其收款没有法律依据。一审法院采纳了我们的观点,二审法院根据常理推断,在B公司证据不充分的情况下认定B公司与李某达成了中介服务协议,驳回了我方的诉请。这个案件给我们的启发是,以后要先弄清楚房屋价款,尽可能先签订购房合同后再支付购房款,以免落入圈套。

 

四川某某公司诉邓某某装饰装修合同纠纷纠纷(一审)

     2017年12月31日,某装饰公司与邓某签订了《成都市家庭装饰装修工程施工合同》(简称施工合同)。施工合同约定某装饰公司为承包邓某的家庭装饰装修工程,工程地点位于美洲花园棕榈湾117-3-3-303;合同总预算造价优惠后为92338元;邓某应在合同签订之日付款25%,某装饰公司施工队进场前付款35%,墙地砖铺贴完、乳胶漆基层处理完毕后2日内付款35%,竣工验收合格后5日内付款5%。邓某逾期付款的,应按日按2%向某装饰公司支付违约金。合同签订以后,某装饰公司严格按照合同的约定标准完成了装修义务,案涉项目已交付邓某使用。截至起诉之日,某装饰公司仅支付工程款55403元,尚欠工程款36935元,某装饰公司多次要求支付,邓某均拒不支付,邓某的行为给某装饰公司造成了重大损失,某装饰公司向法院起诉要求邓某支付欠付工程款并承担违约责任。

         立案后,邓某主动提出调解并支付了欠付工程款,本案最终调解结案。

     

林某某诉成都成都某某公司有限公司商品房预售合同纠纷案(一审)

       2018419,林某作为买受人与出卖人某开发商签订《四川省商品房买卖合同(预售)》约定购买预售许可证25344号下第1111134号商品房,建筑面积57.15平方米,按照套内面积计算总价款为675700元。2018419,林某与案外人汪建萍签订更名申请书,内容为:汪建萍于20171021日购买中渝国际项目二期1-1-1134号商品房更名为林某。同日,林某在融创中渝国际项目签约提醒须知上签字确认,其中第二条内容为“您已清楚了解,购买房屋的房屋总价款以您本人与我司签订的《商品房买卖合同》及补充协议价格为准,任何购房合同以外的费用均与我司无关。”签订合同当日,林某通过POS机分五笔刷卡支付了932875,据中国农业银行个人账户明细显示:其中有一笔金额为11430元的付款,收款方为某装饰设计部;其余四笔付款金额共计921445元、245745元、300000元、300000元、75700,收款方均为成都某置业。某开发商于当日出具收款收据载明收到。林某“中渝国际项目-中渝国际21-1单元-1134房款675700元”,林某在该份收款收据上签字确认。201975,某开发商向林某开具增值税发票,载明案涉房屋购房款为675700元。

     法院经审理后认为,《最高人民法院关于适用ㄑ中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中,双方均认可案涉房屋价格为675700,某开发商向林某出具的收据载明收到房款675700,与该公司出具的增值税发票金额以及双方签订的合同约定金额均一致,某开发商提供的更名申请书和签约提醒须知均显示案涉房屋系林某通过案外人汪建萍更名获得,汪建萍已向某开发商支付全部购房款,林某清楚知悉房屋总价款以买卖合同为准。某开发商举证能支持其主张的事实,对其辩称意见予以采信。而林某主张向被告指定账户通过刷pos机共计支付932875,银行明细显示有11430元支付给成华区某装饰设计部,其余价款收款方均为成都某置业,现林某主张某开发商多收取房款257175,但未提供相关证据证明该两收款方与林某有关,林某证据不足,应承担举证不力的后果。对于林某主张的诉讼请求,不予支持。

       本案中林某去购房时,在开发商的安排下通过POS机将多付的款支付给了开发商的关联公司,在签订商品房买卖合同时才知道多付了款,诉讼过程中开发商矢口否认,称收款方与其没有关系,其没收到多付的款。作为林某的代理律师, 我在诉讼过程中申请调取收款方的主体信息,法院以与本案无关为由没有同意。这个案件或许只有通过提起不当得利诉讼的方式予以解决。该案件提示大家,去购房时一定要弄清楚款项是否是支付给开发商的,要注意看pos刷卡回单。

 

 


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